Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Номинальный директор: понятие, риски и ответственность». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Признаки номинального директора ООО
Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.
Такая возможность действительно предоставлена статьей 61.11 закона «О несостоятельности», но на практике ей не так просто воспользоваться. Истинные владельцы ООО сделают всё возможное, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности была возложена на номинала. Поэтому не случайно так популярен поисковый запрос «номинальный директор ответственность».
Риски назначения номинального директора
Когда собственники бизнеса принимают решение о назначении номинального директора, то оценивают все возможные риски и принимают меры для своей безопасности. Если это предприятие, которое реально будет работать, то в качестве номинала будут рассматривать не случайного человека, а лицо, которое хорошо знакомо и может выступать в качестве доверенного.
Но в этом тоже есть своя проблема: в случае возникновения реальных проблем и, как следствие, уголовной ответственности все родственные и дружеские связи могут разрушиться. Помимо этого, возможны разногласия личного характера между реальными владельцами и друзьями. Не зря говорят, что друзья и бизнес несовместимы.
Как показывает практика, бенефициары (реальные собственники бизнеса), имеющие прибыль от деятельности предприятия, редко передают фиктивному руководителю полное управление. Более того, чтобы избежать каких-то несогласованных решений, принимаются следующие действия:
- ограниченный доступ к расчетным счетам компании, уставным документам, печатям, кассе;
- генеральная доверенность, оформленная на иное лицо, для управления компанией;
- письменное согласование всех хозяйственных операций с владельцами бизнеса;
- ограниченные возможности по Уставу, дающие разрешение на некоторые виды сделок только с согласования остальных участников ООО;
- «свои» люди на ключевых постах компании для контроля ее деятельности;
- документы об увольнении или расторжении трудового соглашения без определенной даты, но с подписью номинального директора;
- иные, в том числе и криминальные, методы влияния.
Но даже эти меры не защищают от последствий назначения номинального директора для компании:
- Номинал обладает широкими полномочиями, которые даны ему по закону. Наличие гендоверенности на иное лицо не будет препятствовать подписанию документов и совершению сделок, если на это нет прямого ограничивающего указания в Уставе компании. То есть в теории, номинальный директор может делать что угодно, преследуя свои личные интересы или желания третьей стороны, не относящейся к компании.
Подготовка директора к посещению налоговой
В процессе опроса сотрудники ИФНС могут задавать любые вопросы. Их задача доказать, что директор номинальный. Рекомендуется посещать такие мероприятия только с юристом. Адвокат может сделать необходимые замечание по процессу опроса, которые будут внесены в протокол и создадут дополнительные преимущества в суде, вплоть до признания показаний директора или самого протокола ненадлежащим доказательством. Кроме того, он может подсказать директору более корректный ответ, который минимизирует риски.
Желательно вести видеосъемку опроса, но об этом должно быть указано в протоколе. В дальнейшем это поможет доказать факт давления на человека (если оно было, конечно). Инспектор может грубить, настаивать на нужных ему показаниях, требовать от директора нужных формулировок.
Истец (ООО «УралМотор») оспаривает внесенную в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений о юридическом лице. Основанием внесения налоговым органом такой записи стал допрос генерального директора истца А.В. Лузиной в рамках процедуры налогового контроля. Руководитель общества указала, что является только номинальным директором в компании, созданной для ведения семейного бизнеса, она не участвует лично в хозяйственной деятельности, а всем руководит ее сын по доверенности.
Запись о недостоверности сведений о генеральном директоре фактически блокирует осуществление деятельности обществом, создает препятствия к своевременной подаче налоговой отчетности, в связи с чем истец был вынужден обратиться в суд.
Суд поддержал позицию истца и решил признать недействительной запись о недостоверности сведений.
Какие могут быть риски при назначении номинального директора?
Без сомнения, физическое лицо старается переложить ответственность на фиктивного руководителя, с целью обезопасить в первую очередь себя. На эту должность приглашается не простой человек, в данном случае ведётся тщательный отбор. Так, будет приглашён родственник, друг или просто близкий человек. Однако даже такие прочные отношение порой не могут перенести тех испытаний, с которыми могут столкнуться люди в данной ситуации.
В некоторых случаях руководитель предприятия, получая прибыль, не отдаёт подставному лицу все рычаги управления. Чтобы защититься от нарушения условий фиктивным руководителем, как правило, принимаются следующие меры:
- У фиктивного руководителя нет доступа к счёту, документации предприятия и другим важным деталям;
- Генеральная доверенность оформляется на иного человека;
- Ограничения в уставе, которые предполагают решение дел только с участием других людей, работающих на данном предприятии;
- Назначение на важный пост людей, контролирующих все действия номинального директора. Это должны быть близкие люди;
- В наличии всегда должно иметься подписанное номинальным директором заявление об отстранении от должностных обязанностей, без указания даты.
Но риски для предприятия при назначении фиктивного руководителя всё же существуют, среди них можно выделить следующие:
- Фиктивный руководитель имеет полное право подписывать документацию и совершать сделки, если на них не устанавливались ограничения в уставе. Так фиктивный руководитель может делать всё в своих интересах или же в интересах другого физического лица, не относящегося к данному предприятию.
- Во избежание ответственности, фиктивный руководитель может исказить свою роспись. В данной ситуации будет установлено, что документация была подписана неизвестным человеком. Эти действия могут привести к проблемам с государственными органами и с партнёрами. Так, если ИФНС узнает, что документация подписывалась не директором этого предприятия, её признают непредставительной документацией. Это повлечёт за собой блокировку счёта предприятия.
- Фиктивный руководитель вправе заявить, что он выполнял требования иного человека. В качестве доказательства может быть предоставлена запись разговора или наличие свидетелей. Эта информация будет использована против настоящего руководителя.
- Фиктивный руководитель может рассказать в Федеральной налоговой службе о том, что он был внесён в Единый Государственный Реестр Юридических лиц без ведома. Это приведёт к тому, что в реестр будет занесена запись об искажении сведений о предприятии.
- Если предприятие обанкротилось, тогда Фиктивный руководитель может быть освобождён от всей ответственности. Ему для этого нужно оказать помощь в установлении личности настоящего руководителя.
Статус и функции директора
Ответственность директора ООО по долгам общества обусловлена его статусом. Он – наемный работник или собственник бизнеса, который выполняет функции руководителя:
- осуществляет общее руководство компанией;
- согласовывает работу структурных подразделений;
- представляет интересы на сделках;
- контролирует соблюдение норм закона;
- отвечает за правильность ведения кадрового, налогового и бухгалтерского учета;
- разрабатывает и реализует общую стратегию;
- соблюдает сбалансированную политику привлечения финансирования и контролирует выполнение кредитных обязательств;
- обеспечивает своевременную выплату заработной платы.
Как можно себя обезопасить
Субсидиарная ответственность директора и учредителя наступает, если компания не может рассчитаться с долгами и погасить требования кредиторов. Следовательно, управленческая деятельность должна быть направлена на превенцию такого сценария. Для этого важно контролировать баланс, лимитировать размер кредиторской задолженности и своевременно взыскивать дебиторскую задолженность. Необходимо контролировать наличие, правильность и достоверность отчетной и бухгалтерской документации, а также своевременно восстанавливать утраченные или искаженные документы. Шансы, что наступит субсидиарная ответственность по делам ООО, минимальные, если регулярно и своевременно проводить аудит, правовую оценку ситуации, заручаться поддержкой юристов для сопровождения сделок, ответственно относиться к выбору контрагентов. Многих проблем можно избежать, пользуясь услугами комплексного юридического сопровождения. Делегирование полномочий профессионалам Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» служит залогом надежного правового положения и позволяет свести к минимуму финансовые риски.
Описание должности «номинальный директор»
На законодательном уровне не существует запрета на номинальные должности. Зачастую встречаются такие компании, которые приглашают фиктивных руководителей, акционеров и даже секретарей. А в ряде фирм есть специальный штат лиц, которых в случае необходимости можно привлечь в любой момент для выполнения подобных функций.
Итак, какими же правами и обязанностями наделен номинальный сотрудник? Безусловно, исчерпывающий перечень его полномочий четко оговорен с нанимателем. Номинал имеет право подписи внутренних документов фирмы и несет ответственность за совершаемые действия.
Как правило, доступ к информации о деятельности компании, в которой лицо является номинальным руководителем, у него ограничен. И поэтому, чтобы ориентироваться в той сфере, в которой работает компания, ему нужно обладать достаточными знаниями.
Круг полномочий номинального директора закреплен в доверенности, на основании которой он действует. Все важные вопросы, касающиеся деятельности фирмы и принятия стратегических решений, в обязательном порядке подлежат согласованию с лицом, осуществляющим фактическое управление компанией.
Зачастую бывает так, что номинальный генеральный директор привлекается исключительно для того, чтобы поставить подпись на документах. В данном случае он даже может не знать месторасположение офиса компании.
Как мы уже отмечали, номинальным может быть и акционер. То есть на какого-то человека оформляется определенное количество акций компании. Это делается, чтобы имя истинного владельца не фигурировало в государственном реестре юридических лиц. Стороны регулируют свои взаимоотношения договором, в котором четко прописываются все права и обязанности номинального учредителя. Право на получение дивидендов имеет лишь истинный владелец акций.
Остальные штатные позиции достаточно редко занимают номинальные сотрудники. Это происходит лишь в том случае, когда по закону на предприятии в обязательном порядке должна быть эта должность, но фактически такая потребность отсутствует.
Уход номинального директора от ответственности
Безусловно, прежде чем стать номинальным директором, многие попросту не задумываются, насколько реальны и велики возможные риски. Причем ответственность может наступить как в порядке гражданского судопроизводства и исчисляться штрафами, в несколько раз по сумме превышающими вознаграждение, так и административная и даже уголовная с лишением свободы.
Что делать номинальному директору? Конечно, если подойти к делу со всей ответственностью, то таких ситуаций можно не допустить или вовремя их предотвратить.
Быть может, вы потеряли паспорт или он у вас похищен — незамедлительно обратитесь в полицию и напишите заявление, которое впоследствии может стать вашим единственным доказательством непричастности к деятельности организации в случае возбуждения уголовного дела или подачи гражданского иска.
Если же вы добровольно согласились на участие в организации деятельности фирмы как номинальное лицо, все равно у вас есть несколько вариантов, как избежать проблем. Многое зависит от позиции защиты, версий и доказательной базы. Можно добиться прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования.
Судебная практика по рассматриваемому вопросу
В качестве одного из примеров можно привести решение Арбитражного суда Свердловской области от 24 апреля 2016 года по делу № А60-24728/2015. Управляющий по делу о банкротстве выявил, что директор в 2013 году снял для выдачи зарплаты сотрудникам со счета в банке одну сумму, а выдал им совершенно другую. Разницу (63 млн руб.) в итоге было заявлено взыскать в судебном порядке. Суд постановил привлечь директора к ответственности и добавил к сумме еще 7 млн руб. текущих долгов.
Почему суд вынес такое решение? Во-первых, директор знал о бедственном положении компании в 2013 году и невозможности выплачивать имеющиеся долги ввиду отсутствия денежных средств (об этом было сказано в ответе на претензию). Во-вторых, он не подал заявление о банкротстве организации в суд, что говорит о недобросовестности действий директора как управленца.
Также характерным примером служит решение Арбитражного суда Челябинской области от 29 мая 2014 года по делу № А76-23547/2013 о банкротстве предприятия. В ходе рассмотрения дела суд сделал вывод о том, что действия назначенного директора привели к тому, что у ООО появился долг в 43 млн руб. Руководитель приводил доводы о том, что он назначен номинально и не знал, что у организации имеются проблемы. В результате в отношении одного из бенефициаров предприятия возбудили уголовное дело и после проверки всей документации субсидиарную ответственность возложили на него. Таким образом номинальному директору удалось избежать субсидиарной ответственности за допущение убытков организации.
***
Итак, с точки зрения закона должность номинального директора не фиктивна, поскольку порядок назначения руководителя соблюдается. Это означает, что он имеет аналогичные с реальным директором права и несет те же обязанности. Также руководитель формально, на основании устной договоренности, может быть наделен ограниченным объемом прав и, соответственно, обязанностей, хотя это обычно не афишируется учредителями, назначившими номинальное лицо для управления компанией. Однако в любом случае ответственность номинального директора по законодательству РФ в 2018 году за действия/бездействие, которые привели к причинению убытков организации, может быть возложена точно так же, как на фактического руководителя фирмы.
Как избежать ответственности номинальному директору
Причины, по которым граждане могут устраиваться на должность номинального руководителя, могут быть абсолютно разными. Одной из них является получение легкого дохода. Человек также может согласиться на должность номинала, если хочет помочь своему другу, родственнику, который по каким-либо причинам не может оформить компанию на себя. Стать номинальным руководителем лицо может и без своего согласия, например, если он потерял свой паспорт, а мошенники им воспользовались.
Как правило лица, которые занимают должности номинальных руководителей по совершенно разным причинам не придают значения тому, какую ответственность они могут понести. Однако, санкции за подобные нарушения разнообразны и могут варьироваться от административного взыскания до лишения свободы. При этом штрафы могу в несколько сотен раз превышать полученное номиналом вознаграждение.
Все же выход из ситуации есть, для этого необходимо выбрать верную позицию и сочетать ее с компетентными действиями. Если паспорт гражданина утерян или украден, то стоит е откладывая сообщить об этом в органы, Это позволит подстраховаться и подтвердить свою непричастность к работе какой-либо компании.
Если решение занять должность номинального директора является осознанным, то выходы из сложившейся ситуации могут быть разными. Уголовное преследование может прекратиться при занимании правильной защиты. От уголовной ответственности в том числе освободить могут по следующим основаниям:
- раскаяние;
- возмещение ущерба;
- болезнь нарушителя;
- истечение срока давности;
- изменение ситуации;
- иные основания.
Поиск номинального учредителя: реальная история
Где то на просторах России, в одном из городов-миллионников, жили две семьи, которые дружили со студенческих лет. Оба друга к моменту начала рассказа занимались собственным бизнесом, только у одного друга, назовем его Максим, дела шли очень хорошо, по крупному, а у второго (пусть будет Сергей), был малый, но тоже успешный бизнес.
Максим занимался тем, что открывал ООО (Общества с ограниченной ответственностью), через которые обналичивал деньги, действуя, как вы понимаете, не совсем законно. Механизм был простой, созданное ООО существовало год-полтора, потом добровольно ликвидировалось, не успев привлечь пристального внимание налоговых органов.
Естественно, что Максим постоянно нуждался в друзьях и знакомых, на которые он оформлял вновь создаваемые ООО. В какой то момент, Максим попросил Сергея выступить учредителем и даже пообещал ему платить ежемесячную зарплату — 15 000 рублей.
Что делать в суде, чтобы номинальный директор мог избежать субсидиарной ответственности?
Судебная практика говорит, что у номинального директора не так уж и много вариантов избежать субсидиарной ответственности.
И как показывает моя практика, это вполне возможно.
Какие варианты могут сработать в вашем случае, надо анализировать детально. Но в целом для номинального директора есть такие возможности, чтобы избежать субсидиарной ответственности:
1. Можно провести экономическую экспертизу на всю группу компаний (это сложно и дорого). Это актуально, например, для группы компаний, связанных с автосалоном, производством одежды, обуви;
2. Можно раскрыть реальных бенефициаров (тех, кто реально управляет фирмой, получает от неё прибыль). При этом недостаточно просто сказать в суде, что вы были номинальным директором, а правил компанией какой-то другой человек. Важно именно подтвердить эту информацию доказательствами. А доказательства надо грамотно собрать и представить в суд (возможно с моей помощью). В этом случае к субсидиарной ответственности могут привлечь не номинального директора, а тех, кто реально управлял ООО;
3. Можно уменьшить размер субсидиарной ответственности, отсекая периоды. Но если к вам иск предъявлен на 500 млн рублей, то даже если суд уменьшит сумму ко взысканию с вас до 10 млн рублей, а вы обычный охранник, грузчик или воспитатель в детском саду, то счастливее от этого вы не станете.
Как можно определить, что в фирме работает номинальный директор
Работниками налоговой инспекции при проведении регулярных рейдов по проверке адресов компании могут обнаружится подозрительные факты. Компании по закону обязаны сообщать в налоговую адрес своего офиса. В случае нарушения будет проверен и директор, а определение его фиктивного статуса является несложным.
Правоохранительным органам также не требуется применять сложные схемы по выявлению нарушителей. Для этого достаточно войти в реестр ЕГРЮЛ и обнаружить косвенные доказательства нарушения. К ним относят:
- Указание адреса массовой регистрации. Это наиболее характерно для компаний-однодневок, а значит и вероятность номинального руководителя в такой компании будет высокой.
- Физлицо зарегистрировано одновременно в нескольких компаниях. Это будет свидетельствовать о нарушении, особенно если компании расположены в разных населенных пунктах, а у компаний совершенно несхожие вида деятельности.
- Невозможность определить местонахождение номинального руководителя. Это может выявиться при посещении представителей органов адреса регистрации.